Reposición en contratos part time
Fijan pautas para evitar la desnaturalización de este tipo de contratos
Empresas deben revisar uso adecuado de esta modalidad, plantean
El Tribunal Constitucional (TC) dispuso aplicar el principio de primacía de la realidad y ordenó reponer a un trabajador afectado, tras concluir que su contrato a tiempo parcial no calificaba como tal, en la medida en que su jornada laboral superaba las ocho horas diarias.
En consecuencia, el trabajador no podía ser despedido sino por causa justa, por lo que se ordenó su reposición en el cargo que desempeñaba o en otro de igual nivel y categoría, refiere la sentencia recaída en el expediente Nº 06321-2008-PA/TC. Aunque con igual criterio se pronunció en los expedientes Nº 01095-2008-PA/TC y Nº 01511-2008-PA/TC.
Al respecto, el laboralista César Puntriano refirió que si el trabajador es realmente part time no corresponderá su reposición, pues carecerá de protección contra el despido arbitrario, tal como lo confirmó el propio TC en el Exp. Nº 0990-2008-AA/TC.
Recomendaciones
Ante esta decisión, el especialista advirtió que un punto importante por atender es la utilización adecuada de estos contratos, pues lo incorrecto consistiría en emplear a este personal como part time para cubrir labores a tiempo completo.
“Dicha situación menos costosa para la empresa es contingente, pues el trabajador puede alegar y acreditar judicialmente que en la realidad su vínculo posee la naturaleza de un contrato a tiempo completo, por lo que la autoridad judicial podría disponer el reintegro correspondiente de los beneficios impagos más los intereses legales y una eventual indemnización por despido arbitrario”, sostuvo el laboralista.
Incluso, hasta podría ser posible que los trabajadores demanden alternativamente reposición a través de un proceso de amparo, como lo señalan los precedentes ya citados, dijo Puntriano, quien también pertenece al Estudio Muñiz.
La normativa
Para contratar a un trabajador durante una jornada laboral reducida, de menos de cuatro horas diarias en promedio semanal, es posible emplear un contrato a tiempo parcial. En este caso, los trabajadores no tienen derecho a la CTS, a la protección contra el despido arbitrario y a 30 días de vacaciones.
Respecto a este último beneficio, según el Convenio Nº 52 de la OIT, el trabajador part time tendrá derecho a seis días laborables al año. Para los demás derechos, tiene acceso a los mismos como si se tratara de personal a tiempo completo.
“Es interesante precisar que este personal puede realizar trabajo en sobretiempo de manera excepcional y ser retribuido por el mismo, siendo inapropiado su empleo para encubrir a tiempo completo”, advirtió el laboralista César Puntriano.
Sustentación del TC
Para resolver el Exp. Nº 06321-2008-PA/TC, el Colegiado consideró determinante que, pese a que en el contrato suscrito entre las partes se establecía que la demandante estaría sujeta a una jornada diaria de tres horas y 45 mínutos, las pruebas actuadas en el proceso revelaban que ésta cumplía, en la realidad, una jornada de ocho horas diarias.
El tribunal también invocó la aplicación del artículo 77 del DS Nº 003-97-TR, y sostuvo además que la desnaturalización de esta relación de trabajo se habría producido debido a que los servicios a cargo de la demandante involucraban una actividad de carácter principal y permanente para su empleadora, precisa un informe legal del Estudio Rebaza, Alcázar & De las Casas.
Existen empresas que contratan a este personal mediante recibos por honorarios, pues creen que no se justificaría su incorporación en planillas por no laborar a tiempo completo. Esto no es así, la incorporación en planillas no dependerá de la duración de su jornada sino de la naturaleza de las actividades que realiza.”
César Puntriano Laboralista
FUENTE: EL PERUANO 13.8.09
viernes, 13 de noviembre de 2009
jueves, 5 de noviembre de 2009
EL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO ES LA VÍA IDÓNEA PARA LAS RECLAMACIONES TRIBUTARIAS
Así lo estableció el Tribunal Constitucional en sentencia recaída en el expediente Nº 05427-2008-PA/TC referente al recurso de agravio constitucional interpuesto por el Servicio Nacional de Adiestramiento en Trabajo Industrial (SENATI). El accionante reclamaba que no podía recurrir a la vía ordinaria en proceso contencioso-administrativo debido a que la Sunat no tenía legitimidad activa conforme al modificado art. 157º del Código Tributario. Sin embargo, el órgano de control constitucional opinó que el proceso de amparo no es la vía más idónea, toda vez que no tiene estación probatoria y el reclamo del accionante requiere de actuar medios probatorios, asimismo consideró que el proceso de amparo “ha sido concebido para atender requerimientos de urgencia que tienen que ver con la afectación de derechos fundamentales…”.
Por otra parte consideró que si bien la SUNAT no tiene legitimidad activa para obrar (es decir para interponer una acción judicial agotada la vía administrativa), el propio art. 157º del Código Tributario autoriza que de modo excepcional el órgano tributario podrá impugnar las resoluciones del Tribunal Fiscal cuando hayan incurrido en causal de nulidad conforme al artículo 10º de la Ley 27444, ley del procedimiento administrativo general; vale decir, por causales de nulidad generadas por vicio administrativo.
Eduardo Jiménez J.
ejjabogados@gmail.com
ejjlaw@yahoo.es
Por otra parte consideró que si bien la SUNAT no tiene legitimidad activa para obrar (es decir para interponer una acción judicial agotada la vía administrativa), el propio art. 157º del Código Tributario autoriza que de modo excepcional el órgano tributario podrá impugnar las resoluciones del Tribunal Fiscal cuando hayan incurrido en causal de nulidad conforme al artículo 10º de la Ley 27444, ley del procedimiento administrativo general; vale decir, por causales de nulidad generadas por vicio administrativo.
Eduardo Jiménez J.
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sábado, 31 de octubre de 2009
ESTABLECEN DÍAS HÁBILES PARA LA ATENCIÓN EN DEPENDENCIAS PÚBLICAS
Es lo que determina el D.U. 099-2009 a efectos que las entidades comprendidas en el artículo I del Título Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo (Ley 27444) brinden sus servicios ininterrumpidamente todos los días de la semana con excepción del 1º de Enero, 1º de Mayo, 28 y 29 de Julio, y el 25 de Diciembre.
Conforme al artículo I del TP de la Ley 27444, el ámbito de aplicación corresponde a las entidades del Poder Ejecutivo, incluyendo organismos públicos descentralizados, el Poder Legislativo, los gobiernos regionales y los gobiernos locales. Quedan excluidos los órganos de administración de justicia (Poder Judicial, Ministerio Público y Tribunal Constitucional), así como el órgano tributario (Sunat) que se rigen por sus leyes especiales. Asimismo, conforme al tenor de la norma la habilitación de días festivos solo es para brindar un servicio al administrado, vale decir no es para el cómputo de plazos procedimentales, ejecución de procedimientos coactivos, ni para el cómputo de plazos para interponer recursos administrativos.
El presente decreto tendrá una vigencia hasta el 31 de Diciembre del 2010.
Una observación final. Si bien la norma no hace mención a los días no laborables considerados para el presente año a favor del sector público (los llamados “feriados puente”) contemplados en el D.S. 082-08-PCM, consideramos que los días no laborables pendientes y que corresponden al jueves 24 de Diciembre y jueves 31 de Diciembre han quedado tácitamente derogados, al tener el decreto de urgencia “fuerza de ley” conforme al inciso 19 del artículo 118º de la Constitución Política del Perú, por lo que deben ser considerados dichos días como días laborables para el sector público.
Eduardo Jiménez J.
ejjabogados@gmail.com
ejjlaw@yahoo.es
Conforme al artículo I del TP de la Ley 27444, el ámbito de aplicación corresponde a las entidades del Poder Ejecutivo, incluyendo organismos públicos descentralizados, el Poder Legislativo, los gobiernos regionales y los gobiernos locales. Quedan excluidos los órganos de administración de justicia (Poder Judicial, Ministerio Público y Tribunal Constitucional), así como el órgano tributario (Sunat) que se rigen por sus leyes especiales. Asimismo, conforme al tenor de la norma la habilitación de días festivos solo es para brindar un servicio al administrado, vale decir no es para el cómputo de plazos procedimentales, ejecución de procedimientos coactivos, ni para el cómputo de plazos para interponer recursos administrativos.
El presente decreto tendrá una vigencia hasta el 31 de Diciembre del 2010.
Una observación final. Si bien la norma no hace mención a los días no laborables considerados para el presente año a favor del sector público (los llamados “feriados puente”) contemplados en el D.S. 082-08-PCM, consideramos que los días no laborables pendientes y que corresponden al jueves 24 de Diciembre y jueves 31 de Diciembre han quedado tácitamente derogados, al tener el decreto de urgencia “fuerza de ley” conforme al inciso 19 del artículo 118º de la Constitución Política del Perú, por lo que deben ser considerados dichos días como días laborables para el sector público.
Eduardo Jiménez J.
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viernes, 23 de octubre de 2009
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DECLARA QUE NO PROCEDE SUSPENSIÓN DE PAGO DE PENSIONES
Fue en la sentencia recaída en la acción de amparo interpuesta contra la Oficina de Normalización Previsional (ONP), Exp. Nº 06164-2008-PA/TC, por parte de un pensionista del régimen del DL 19990, quien había visto suspendida su pensión de jubilación por detección de documentos adulterados para obtener una pensión mayor. No obstante ello y sin perjuicio de las investigaciones que deberá realizar la ONP, el TC dispuso que se le continúe abonando su pensión, incluyendo los meses que fue suspendida, en vista que descontando el tiempo acreditado con la supuesta falsificación de documentos, de todas maneras el pensionista era derechohabiente a una pensión de jubilación al haber acreditado con creces el tiempo necesario para obtener una pensión.
Es de resaltar que en primera instancia el juzgado declaró fundada la acción de amparo al estimar que se había vulnerado el derecho a la defensa del accionante al no habérsele comunicado el informe de la ONP que concluye sobre la supuesta adulteración de documentos a fin que pueda ejercer debidamente su derecho a la defensa. Recordemos también que el derecho a la jubilación está considerado como uno de los derechos fundamentales que se encuentran dentro del “núcleo duro” debido a que importan la literal sobrevivencia de quienes ya no son trabajadores activos.
Eduardo Jiménez J.
ejjabogados@gmail.com
ejjlaw@yahoo.es
Es de resaltar que en primera instancia el juzgado declaró fundada la acción de amparo al estimar que se había vulnerado el derecho a la defensa del accionante al no habérsele comunicado el informe de la ONP que concluye sobre la supuesta adulteración de documentos a fin que pueda ejercer debidamente su derecho a la defensa. Recordemos también que el derecho a la jubilación está considerado como uno de los derechos fundamentales que se encuentran dentro del “núcleo duro” debido a que importan la literal sobrevivencia de quienes ya no son trabajadores activos.
Eduardo Jiménez J.
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viernes, 16 de octubre de 2009
LICENCIA POR PATERNIDAD Y LICENCIA POR ADOPCIÓN
Un beneficio es la licencia por paternidad y otro muy distinto el de la licencia por adopción. La licencia por paternidad, creada por ley 29409, concede un permiso remunerado por cuatro días hábiles consecutivos para aquel trabajador sea del sector público, privado o de las fuerzas armadas o policiales que haya sido padre biológico, cuyo cómputo para efectos de hacer uso de la licencia puede ser desde la fecha de nacimiento del hijo y hasta que la madre, el hijo (o ambos) sean dados de alta del centro médico. Ejemplo: Si nació el 15 de Octubre y la madre fue dada de alta el 20, la licencia puede iniciarse entre el 15 y el 20. La comunicación al empleador deberá ser con una anticipación no menor a los 15 días naturales respecto de la fecha del probable parto. El beneficio de la licencia tiene el carácter de irrenunciable y no puede ser cambiado o sustituido por algún otro beneficio o por un pago en efectivo.
En cambio la licencia por adopción se encuentra regulada en la ley 27409 y tiene por característica que el beneficio comprende treinta días naturales con goce de haber a favor del trabajador adoptante, contado dicho plazo a partir del día siguiente de expedida la Resolución Administrativa de Colocación Familiar y suscrita la respectiva Acta de Entrega del niño, cuando se trata de adopciones administrativas, o contado desde el día siguiente en que queda consentida o ejecutoriada la resolución judicial de adopción, de tratarse de adopciones por la vía judicial. Si los adoptantes son cónyuges, la licencia será tomada por la mujer. Igualmente, la comunicación al empleador de hacer uso de la licencia será en un plazo no menor a los 15 días naturales a la entrega física del niño. Sea que se trate de adopciones administrativas o judiciales, el menor a ser adoptado deberá contar con no más de doce años de edad.
Tip: Si por convenio colectivo el trabajador tiene una licencia por un plazo mayor, sea por paternidad o por adopción, será aplicable la obtenida por dicho convenio.
Eduardo Jiménez J.
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En cambio la licencia por adopción se encuentra regulada en la ley 27409 y tiene por característica que el beneficio comprende treinta días naturales con goce de haber a favor del trabajador adoptante, contado dicho plazo a partir del día siguiente de expedida la Resolución Administrativa de Colocación Familiar y suscrita la respectiva Acta de Entrega del niño, cuando se trata de adopciones administrativas, o contado desde el día siguiente en que queda consentida o ejecutoriada la resolución judicial de adopción, de tratarse de adopciones por la vía judicial. Si los adoptantes son cónyuges, la licencia será tomada por la mujer. Igualmente, la comunicación al empleador de hacer uso de la licencia será en un plazo no menor a los 15 días naturales a la entrega física del niño. Sea que se trate de adopciones administrativas o judiciales, el menor a ser adoptado deberá contar con no más de doce años de edad.
Tip: Si por convenio colectivo el trabajador tiene una licencia por un plazo mayor, sea por paternidad o por adopción, será aplicable la obtenida por dicho convenio.
Eduardo Jiménez J.
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viernes, 9 de octubre de 2009
REINCORPORACIÓN DE ALUMNO EXPULSADO POR ENCONTRARLE UN CIGARRILLO DE MARIHUANA
Es lo que dispuso el Tribunal Constitucional (TC) en el Exp. Nº 0535-2009-PA/TC, a efectos que un alumno de una conocida universidad fuera reincorporado luego de ser expulsado al encontrársele un cigarrillo de marihuana.
No es que el TC realice una “apología” del consumo de drogas, sino que basándose en los hechos estimó que la expulsión era una medida disciplinaria demasiado drástica tomando en cuenta que era la primera vez que al alumno en cuestión se le detectaba con un cigarrillo de marihuana. Por otra parte ese cigarrillo era para su consumo personal y no la comercialización, además que el alumno accionante estaba terminando sus estudios universitarios, por lo que la medida de expulsión le causó un daño irreparable a su formación profesional. Asimismo el TC detectó que en el reglamento de la universidad no existe una gradualidad de sanciones, por lo que estas quedan sujetas al arbitrio de quienes las imponen y por ende son netamente subjetivas. En otras palabras se vulneraron los principios de razonabilidad y proporcionalidad al momento de aplicar la sanción disciplinaria.
¿El alumno perjudicado podrá interponer alguna acción adicional por el perjuicio ocasionado?
Efectivamente, si lo cree conveniente podrá interponer una acción indemnizatoria por daños y perjuicios contra la universidad que lo expulsó. Esta acción se interpone en la vía ordinaria y sin perjuicio de la reincorporación a su centro de estudios.
Eduardo Jiménez J.
ejjabogados@gmail.com
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No es que el TC realice una “apología” del consumo de drogas, sino que basándose en los hechos estimó que la expulsión era una medida disciplinaria demasiado drástica tomando en cuenta que era la primera vez que al alumno en cuestión se le detectaba con un cigarrillo de marihuana. Por otra parte ese cigarrillo era para su consumo personal y no la comercialización, además que el alumno accionante estaba terminando sus estudios universitarios, por lo que la medida de expulsión le causó un daño irreparable a su formación profesional. Asimismo el TC detectó que en el reglamento de la universidad no existe una gradualidad de sanciones, por lo que estas quedan sujetas al arbitrio de quienes las imponen y por ende son netamente subjetivas. En otras palabras se vulneraron los principios de razonabilidad y proporcionalidad al momento de aplicar la sanción disciplinaria.
¿El alumno perjudicado podrá interponer alguna acción adicional por el perjuicio ocasionado?
Efectivamente, si lo cree conveniente podrá interponer una acción indemnizatoria por daños y perjuicios contra la universidad que lo expulsó. Esta acción se interpone en la vía ordinaria y sin perjuicio de la reincorporación a su centro de estudios.
Eduardo Jiménez J.
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viernes, 2 de octubre de 2009
LA SUCESIÓN INTESTADA
Cuando una persona fallece sin dejar testamento es necesario que los herederos realicen un trámite denominado Sucesión Intestada. Lo usual sería dejar testamento, pero por limitaciones de la institución por un lado, costos por el otro, y desconocimiento de “cómo se hace un testamento”, muchas personas fallecen sin dejar por escrito su última voluntad, por lo que los herederos deben realizar el trámite de la Sucesión que se denomina “intestada”, porque es la alternativa cuando “no se testa” (no se deja testamento).
¿Qué características tiene la sucesión intestada?
En primer lugar que es un procedimiento llamado no contencioso, es decir no hay litis de por medio, y se puede realizar ante el juzgado de paz letrado donde tuvo su último domicilio el causante o ante Notario Público. La diferencia está en el costo y la rapidez del trámite. Si está apurado hágalo ante el Notario, si no lo está el juez de paz letrado será más cómodo a su presupuesto, dado que solo pagará algunas tasas judiciales y publicaciones, pero el trámite será más lento, por lo de la “carga procesal” que sufren los juzgados.
En segundo término, la sucesión intestada solo beneficia a los herederos legales, es decir aquellos que tienen “vocación” para heredar al causante, como son los parientes directos (padres, hijos o nietos), el cónyuge supérstite; y, solo en el caso de no existir estos, ingresan a la sucesión los parientes colaterales como son los hermanos o los sobrinos.
Los medios probatorios por excelencia que deberá adjuntar serán la partida de defunción del causante, las partidas de nacimiento de los hijos o la partida de matrimonio del cónyuge supérstite, así como la certificación registral de no existir testamento escrito ni anotación de otro proceso de sucesión intestada, además de una relación de los bienes del causante, en caso los haya dejado.
Hechas las publicaciones de acuerdo a ley se emitirá una sentencia declarando quienes son los herederos conformantes de la Sucesión o se levantará un Acta Notarial elevada a Escritura Pública en el caso el procedimiento sea por medio de un Notario. En ambos casos deberá inscribirse la Sucesión en Registros Públicos.
Tip: El proceso de Sucesión Intestada no prescribe, puede realizarse en cualquier momento.
Eduardo Jiménez J.
ejjabogados@gmail.com
ejjlaw@yahoo.es
¿Qué características tiene la sucesión intestada?
En primer lugar que es un procedimiento llamado no contencioso, es decir no hay litis de por medio, y se puede realizar ante el juzgado de paz letrado donde tuvo su último domicilio el causante o ante Notario Público. La diferencia está en el costo y la rapidez del trámite. Si está apurado hágalo ante el Notario, si no lo está el juez de paz letrado será más cómodo a su presupuesto, dado que solo pagará algunas tasas judiciales y publicaciones, pero el trámite será más lento, por lo de la “carga procesal” que sufren los juzgados.
En segundo término, la sucesión intestada solo beneficia a los herederos legales, es decir aquellos que tienen “vocación” para heredar al causante, como son los parientes directos (padres, hijos o nietos), el cónyuge supérstite; y, solo en el caso de no existir estos, ingresan a la sucesión los parientes colaterales como son los hermanos o los sobrinos.
Los medios probatorios por excelencia que deberá adjuntar serán la partida de defunción del causante, las partidas de nacimiento de los hijos o la partida de matrimonio del cónyuge supérstite, así como la certificación registral de no existir testamento escrito ni anotación de otro proceso de sucesión intestada, además de una relación de los bienes del causante, en caso los haya dejado.
Hechas las publicaciones de acuerdo a ley se emitirá una sentencia declarando quienes son los herederos conformantes de la Sucesión o se levantará un Acta Notarial elevada a Escritura Pública en el caso el procedimiento sea por medio de un Notario. En ambos casos deberá inscribirse la Sucesión en Registros Públicos.
Tip: El proceso de Sucesión Intestada no prescribe, puede realizarse en cualquier momento.
Eduardo Jiménez J.
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